谢邀!
不能这样改。
因为,将经济补偿金改为经济赔偿金,属于对仲裁请求进行了变更。而变更后的经济赔偿金未经仲裁,直接***到***不符合法定程序。
我国《劳动法》第七十九条规定,当事人一方可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的,可以向人民法院提起诉讼。
《最高人民***关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条规定,劳动者与用人单位之间发生的劳动争议,当事人不服劳动争议仲裁委员会作出的裁决,依法向人民******的,人民***应当受理。
根据这两个规定,人民***受理劳动争议案件,以劳动仲裁为前置程序,未经劳动仲裁的,***不会受理。
仲裁时只申请了经济补偿金,没有申请经济赔偿金,经济赔偿金的诉讼请求就是未经仲裁,到***直接***,***不受理。
该情况实务中存有争议,主流观点认为:
根据《最高人民***关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》规定,“人民***受理劳动争议案件后,当事人增加诉讼请求的,如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性,应当合并审理”。
劳动者无论主张经济补偿金还是主张赔偿金,其诉请均基于用人单位解除劳动合同这一相同的民事行为产生的不同法律后果,因此,劳动者在劳动仲裁中主张支付经济补偿金,但在诉讼阶段又要求变更为支付赔偿金的,一审***在向劳动者充分释明经济补偿金和赔偿金的法律性质、法律规定适用的情形及其法律后果后,劳动者仍要求将诉请变更为支付赔偿金的,应予准许。
劳动者和用人单位要是对仲裁结果不服的话,可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民***提***讼。
虽然《劳动法》《劳动合同法》中有关经济补偿金的规定没有明确说加班费是否应该纳入经济补偿金,但从各地的司法实践来看,大多在计算经济补偿金的时候都会剔除加班费。
原因很简单,法律制定者认为经济补偿金是一种补偿性质的费用,它应当以员工正常劳动时间为准进行补偿,也就是按照5天8小时的工作时间来计算经济补偿金。而加班费是员工额外提供劳动所获得的额外劳动报酬,它不属于法律规定的正常劳动时间内的劳动报酬。所以在计算经济补偿金的时候要剔除加班费。
以上海为例,上海就明确规定加班费不计入经济补偿金当中。当年就有员工因为经济补偿金没有计算加班费投诉公司,最后被***驳回的例子。
***设老王月薪7000元,其中固定部分的工资为5000元,2000元为每个月的固定加班工资。老王在公司干了一年零三个月,由于老王做事效率低、问题比较多,最后公司跟老王协商解除劳动合同,公司支付老王1.5个月的经济补偿金而结束合约。
那么,老王的经济补偿金基数怎么算了,就是剔除加班工资2000元,只取剩下的固定5000元作为基数进行计算。用1.5×5000就得到了经济补偿金,就是这么计算的。
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